法官简介：郑晖 郑州市惠济区法院法警大队政委

案情介绍：

    一天晚上，王女士下班回家后发现家中一片狼籍，她马上意识到是家中被盗了。于是，她马上给丈夫刘某打电话，告诉了这一情况，之后，她又很快的报了警。接警后，两名刑警身着便装赶到了发案现场，进行调查取证。这时候，王女士的丈夫刘某也急匆匆赶回家里，他看到自家门前有两个陌生男子，以为是窃贼，便迅速捡起一根木棍朝一名民警打去，后经医院证明，那名民警的伤情构成轻伤。现场的另一名民警看到同事被棍子击伤后，以为是遭到了窃贼的袭击，于是，拔出手枪向对方射击，结果，造成刘某重伤。

问题：刘某打伤民警、民警又击伤刘某的这两种行为，是否构成犯罪？为什么？

选择：1、两者都属于意外事件，所以都不构成犯罪；

      2、刘某构成故意伤害罪，民警属执行公务、不构成犯罪；

      3、民警属职务行为、构成犯罪，刘某则属于误伤，不构成犯罪；

      4、两人的行为都构成了犯罪。

[法官评析]：

    答案：A属于意外事件，都不构成犯罪

    解说：刘某和的行为都属于假想防卫。我国刑法第二十条规定：为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。可见正当防卫是公民的一项合法权利，但不意味着可以任意实施。只有符合法定条件的防卫行为才是正当行为而不负刑事责任。正当防卫的法定条件中有重要的一条就是不法侵害必须是现实地、真实地存在的。如果事实上不存在不法行为，但行为人误以为存在，因而进行所谓防卫的，属于假想防卫。正如本案中刘男以为张三、李四是窃贼正在实施盗窃，而李四以为刘男是窃贼正在袭击警察，事实上他们认为的不法侵害都是不存在的，所以他们的行为都是假想防卫。

    刘男和李四的行为是否构成犯罪，要不要负刑事责任呢？假想防卫不是正当防卫，而是属于主观上的认识错误。至于假想防卫是否构成犯罪，是否要负刑事责任，就要按照刑法上的认识错误理论来解决：首先假想防卫不可能构成故意犯罪，因为防卫人只是认识错误，没有故意犯罪的意图。其次，如果假想防卫人主观上存在过失，就应该以过失犯罪论处；如果防卫人主观上没有过失，那么根据刑法第十六条的规定：行为在客观上虽然造成了损害结果，但不是出于故意或过失，而是不能抗拒不能预见的原因引起的，则是意外事件，行为人不构成犯罪，不负刑事责任。本案中刘男和李四主观上不存在过失，他们的认识错误是由于无法预见的原因造成的，因此都不构成犯罪，不负刑事责任。

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